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资产隔离:内地企业股权代持的法律风险有哪些-建立股权家族信托代持股权

2024-06-19 20:21 Kerr Lu撰写
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资产隔离:内地企业股权代持的法律风险有哪些-建立股权家族信托代持股权


股权代持的原因很多,包括隐名需求、规避限制、简化管理、税务筹划。股权代持将实际股东的隐藏,换上名义股东,当然,在带来便利的同时,也带来4大法律风险,内地股东一定要留意清楚。股权家族信托也是一种股权代持的方式,除了避免相关的法律风险外,海外信托受益人收取公司分红也无须20%个人所得税


什么是股权代持?

股权代持,又称为委托持股、隐名投资或假名出资,是指实际出资人与他人约定,以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。具体来说,它涉及两个主要角色:实际出资人和名义股东(代持人)。实际出资人即真正的投资者,他们出资并享有投资权益,但不出现在公司股东名册或公司登记机关的记录中;而名义股东则是代替实际出资人出现在这些记录中,并对外代表实际出资人行使股东权利、履行股东义务。


实际出资人和名义股东是通过代持协议完成股权代持,股权代持协议实际上是一份合同,约定公司的归属,双方履行的权利和义务,名义股东何时归还股权等。股权代持也有一定的税务风险,股权转让税为公司利润的20%。


《公司法司法解释三》第二十四条是有限责任公司股权代持效力认定的基本规则:“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无法律规定的无效情形,人民法院应当认定该合同有效”。


公司股权代持的四大法律风险

  • 股权代持的违约风险

公司股权代持名义股东是有可能不归还股权,也就是所谓的违约风险。实际出资人需要向法院申请诉讼。根据《公司法司法解析三》第二十四条规定,除去确认代持安排真实有效,还需要“经公司其他股东半数以上同意”。股权家族信托是可以避免股权代持的违约风险,签订信托协议,由海外信托公司持有,只要以后撤销股权家族信托,股权重新继承。说到这里,你可能要问海外信托公司是否会破产。其实海外信托公司是会破产的,一般服务型的家族信托只是一个法律架构,并不涉及资产管理,即使破产,委托人是可以指定另外一家海外信托公司是名义股东,不影响公司运作,但可能涉及股权转让税。

  • 股权代持的继承风险和分割风险

当名义股东参杂人身关系后,会导致争议更加复杂。股权可能被名义股东继承人要求继承,也可能被名义股东的配偶要求分割。比如在发生名义股东往生时,如果有直接证据证明代持关系真实存在,那么基于实际投资关系对于实际出资人享有部分即不作为被继承财产。


家族股权信托是独立的企业法人,并没有婚姻和继承风险。家族股权信托对资产隔离的效果十分好,有效地隔离实际出资人的婚姻和继承的股权分割,以海外信托公司参与公司业务,确保公司业务按照实际出资人意愿运行。

  • 名义股东不履行受托业务的风险

在股权代持场景下,名义股东还享有表面的股东权利及义务。具体而言,在法律认可名义股东的情况下,名义股东行使权利或履行义务,公司并没有不认可的理据,公司实际较难兼顾实际出资人的意志。如果名义股东滥用或消极行使股东的决策权利(表决权、董事提名权等)、分红权、优先认购权、优先购买权等股东权利,或拒不履行股东义务,可能致使实际出资人遭受损失外,还可能导致公司股权结构不稳定、公司经营或管理陷入僵局等风险。

  • 股权代持的欠债风险

名义股东是有可能欠债的,当名义股东无力偿还债务,公司股权就会受到影响。公司资产就会用于偿还名义股东的债务。虽然,实际出资人和名义股东之间签订了股权代持协议,股权份额仍然需要法律追讨,股权代持协议的有效性就需要法庭复核。


香港信托公司虽然可以借款,但借款总额在任何时间均不得超逾信托公司在当其时的已缴足股款的资本。信托公司借入的款项,不得藉债权证或其他方式而以公司的资本或整体业务作为抵押。香港信托公司是不能以委托人的财产作为抵押的,确保委托人的权益不受影响。


股权家族信托避免股权代持的风险


在资产隔离的角度看,股权家族信托架构的股权代持是最安全的。股权代持有很多风险的存在。例如,教授不方便持有公司,由手下的学生代持股权,只要其中一个学生欠债,都有可能会用手中股权偿还。股权家族信托避免股权代持的法律风险。


文章标签:家族信托基金‍    资产隔离

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