財產保護：內地企業股權代持的法律風險有哪些-建立股權家族信託代持股權

股權代持的原因很多，包括隱名需求、規避限製、簡化管理、稅務規劃。股權代持將實際股東的隱藏，換上名義股東，當然，在帶來便利的同時，也帶來4大法律風險，內地股東一定要留意清楚。股權家族信託也是一種股權代持的方式，除了避免相關的法律風險外，海外信託受益人收取公司分紅也無須20%個人所得稅。

什麽是股權代持？

股權代持，又稱為委托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權或股份處置方式。具體來說，它涉及兩個主要角色：實際出資人和名義股東（代持人）。實際出資人即真正的投資者，他們出資並享有投資權益，但不出現在公司股東名冊或公司登記機關的記錄中；而名義股東則是代替實際出資人出現在這些記錄中，並對外代表實際出資人行使股東權利、履行股東義務。

實際出資人和名義股東是通過代持協議完成股權代持，股權代持協議實際上是一份合同，約定公司的歸屬，雙方履行的權利和義務，名義股東何時歸還股權等。股權代持也有一定的稅務風險，股權轉讓稅為公司利潤的20%。

《公司法司法解釋三》第二十四條是有限責任公司股權代持效力認定的基本規則：「有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資並享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無法律規定的無效情形，人民法院應當認定該合同有效」。

公司股權代持的四大法律風險

• 股權代持的違約風險

公司股權代持名義股東是有可能不歸還股權，也就是所謂的違約風險。實際出資人需要向法院申請訴訟。根據《公司法司法解析三》第二十四條規定，除去確認代持安排真實有效，還需要「經公司其他股東半數以上同意」。股權家族信託是可以避免股權代持的違約風險，簽訂信托協議，由海外信託公司持有，只要以後撤銷股權家族信托，股權重新繼承。說到這裏，你可能要問海外信託公司是否會破產。其實海外信托公司是會破產的，一般服務型的家族信託只是一個法律架構，並不涉及資產管理，即使破產，委託人是可以指定另外一家海外信託公司是名義股東，不影響公司運作，但可能涉及股權轉讓稅。

• 股權代持的繼承風險和分割風險
  

當名義股東參雜人身關系後，會導致爭議更加復雜。股權可能被名義股東繼承人要求繼承，也可能被名義股東的配偶要求分割。比如在發生名義股東往生時，如果有直接證據證明代持關系真實存在，那麽基於實際投資關系對於實際出資人享有部分即不作為被繼承財產。

家族股權信託是獨立的企業法人，並沒有婚姻和繼承風險。家族股權信託對財產保護的效果十分好，有效地隔離實際出資人的婚姻和繼承的股權分割，以海外信託公司參與公司業務，確保公司業務按照實際出資人意願運行。

• 名義股東不履行受託業務的風險

在股權代持場景下，名義股東還享有表面的股東權利及義務。具體而言，在法律認可名義股東的情況下，名義股東行使權利或履行義務，公司並沒有不認可的理據，公司實際較難兼顧實際出資人的意誌。如果名義股東濫用或消極行使股東的決策權利（表決權、董事提名權等）、分紅權、優先認購權、優先購買權等股東權利，或拒不履行股東義務，可能致使實際出資人遭受損失外，還可能導致公司股權結構不穩定、公司經營或管理陷入僵局等風險。

• 股權代持的欠債風險

名義股東是有可能欠債的，當名義股東無力償還債務，公司股權就會受到影響。公司資產就會用於償還名義股東的債務。雖然，實際出資人和名義股東之間簽訂了股權代持協議，股權份額仍然需要法律追討，股權代持協議的有效性就需要法庭復核。

香港信託公司雖然可以借款，但借款總額在任何時間均不得超逾信託公司在當其時的已繳足股款的資本。信託公司借入的款項，不得藉債權證或其他方式而以公司的資本或整體業務作為抵押。香港信託公司是不能以委托人的財產作為抵押的，確保委托人的權益不受影響。

在財產保護的角度看，股權家族信託架構的股權代持是最安全的。股權代持有很多風險的存在。例如，教授不方便持有公司，由手下的學生代持股權，只要其中一個學生欠債，都有可能會用手中股權償還。股權家族信託避免股權代持的法律風險。

文章標簽：財產保護‍   家族信託基金